中国禁止 ICO 进行虚拟货币法律分析

比特币诞生于2009年，作为加密数字货币中的“币王”，带动了整个加密数字货币的起起落落。 2017年，比特币最高价冲至1.7万美元大关。一时间，以比特币为代表的加密数字货币轰动一时，炒币者众多，出现了交易所角力的局面。

数字货币交易所位于“币圈”食物链的顶层，但由于无法监管，容易诱发很多不安全的诱因哪些国家禁止了比特币，比如盗币、操纵币价等。 2017年9月4日，我国央行等七部委发布《关于防范代币发行融资风险的公告》，明确禁止ICO。目前国内所有的交易所都出海避险，但仍以“游击战”的形式存在。

8月21日晚，一批涉及区块链、数字货币等领域的自媒体公众号被封。行业似乎陷入困境，大家都在猜测监管是否会正式启动。由于监管趋势不明朗，比特币等虚拟货币的未来方向不明朗。对于比特币等虚拟货币，我国从法律法规的角度是如何定义的？哪些行为可能涉嫌违规？涉及哪些违法犯罪活动？

本期“金融”V课程邀请北京德恒律师事务所许凯律师从法律角度分析中国比特币等虚拟货币的定性问题，以及可能存在的违法犯罪活动。

虚拟货币“三质”

目前，中国对比特币等虚拟货币的定性主要有三个方面：

首先，根据中国人民银行的定义，比特币等虚拟货币是一种特定的虚拟商品，即私人可以自行买卖，但不能作为支付手段流通；金融机构无法提供相应的支持和结算服务；无法根据期货相关交易准备交易平台。

其次，2017年9月4日，央行发布“9月4日”公告，全面禁止ICO。

第三，虽然虚拟货币可以简单分为三类，第一类是作为纯支付手段使用的加密数字货币，比如比特币和以太坊，按照央行的定性属于特定的虚拟商品.

第二类是服务账簿或平台积分代币，其中最典型的是积分券。 Q币实际上是腾讯转给个人的服务账簿，可以在腾讯系统中兑换相应的服务。本质上，这种简单的服务账簿类型Token是合法的，但需要注意的是，Q币是不能买卖的，“你买了之后，平台不能给你退款，也没有二级市场交易。你只能兑换腾讯提供的服务或其他虚拟商品。”许凯律师表示。

第三种是具有期货属性的Token，即发行人在发行Token或代币时，赋予投资者证券法中与期货相关的一系列权利，如投票权、分红权等。 、赎回权或以一定方式分配的固定利润等。代币或代币方式，那么这些期货是央行七部委严禁的。这三种代币对应我国不同的法律属性。

比特币是一种特定的虚拟商品

上述比特币等虚拟货币的定性来源是央行牵头的有关部委发布的两个规范性文件。第一次是2013年12月，央行等五部委发布《关于防范比特币风险的通知》（以下简称《通知》），主要包括以下内容：

首先，根据央行监管部门的理解，比特币有四个主要特点。首先，没有中心化的发行人，一般称为去中心化。二是比特币总量有限，比特币总量为2100万枚。 ，消费后不会再有；第三，使用不受地域限制。比特币是跨境跨地域的，不受地域限制，可以在互联网上广泛流通；四是匿名，虽然现在很多交易所都有强制实名认证，但是比特币本身不需要注册。

这是2013年央行等五部委对比特币的认识。到现在为止，Token可能远远超过或不一定符合央行提到的四个特征。

第二，《通知》定义比特币不是真正的货币。虽然它可能具有货币的名称，但由于比特币在法律上不具有补偿性和强制性，因此它不能具有与货币相同的地位。具有合法属性，不能作为市场上的货币使用。

对应中国，人民币是唯一的公共债券，任何其他未经中央政府许可的支付或结算功能均不能视为货币。当然，外汇是另外一回事，虽然外汇在中国不能作为货币，但只能在其他境外支付结算方式下使用。

第三，让这个“通知”最有可能对比特币更有利的原因在于，它没有将比特币认定为违规行为，而是将比特币定性为一种特定的虚拟商品。显着差异。不同的人可能会对某些虚拟商品进行不同的分析。

根据2017年10月的《民法通则》，虚拟财产也被视为一种权力。根据刑法领域的一般原则“自由不严禁”，央行的《通知》并不否认比特币本身的合法性，只是强调它是一种特定的虚拟商品，不具备货币地位。特定虚拟商品的销售或拥有是符合法律规定的，应受私法规范，主要受《民法通则》的约束。

比特币是一种特定的虚拟商品，这为中国个人之间的比特币持有、转让和交易留下了很多监管支持。

第四，这是央行《通知》中没有提到但可以分析的一点，即不仅是简单的支付类Token，其他具有期货属性的Token或Token服务账簿不受本通知调整的约束。

ICO发行的很多代币往往具有期货的属性，即承诺一定的利润、投资权、分红等，这些情况应视为证券代币，将受《证券法》在中国。调整，其实是严禁的。

ICO涉嫌违法犯罪活动

第二个文件是2017年9月4日，央行等七部委发布了《关于防范代币发行和融资风险的公告》。它预示着中国合法 ICO 时代的终结。

“代币发行融资”俗称ICO，是指通过代币的销售和流通，向投资者募集比特币、以太坊等所谓虚拟货币的融资主体。中央银行将此视为未经批准的公共融资行为。

中国的公共融资必须得到相应的批准哪些国家禁止了比特币，因为公共融资的渠道有限，而且在融资方式上有严格的管理和一套完整的审批程序。许凯表示，未经批准公开代币发行融资，本质上是众所周知的非法集资。非法集资本质上是未经批准的公共融资行为。

ICO是中国严禁的融资活动，涉嫌非法销售代币票、非法发行期货、金融盗窃、传销等违法犯罪活动。

具体来说，首先是非法售卖代币票，实际上是按照中国人民银行法规定的。代币通常被称为变相的货币。人民币是中国唯一认可的公共债券。任何其他试图取代人民币地位，或与人民币具有相同功能的尝试，都称为代币票。

二是非法发行期货。 《证券法》对期货的审批、申请、销售有一套完整的程序，而Token或ICO的整个过程并没有真正受到监管机构的监管。非法发行期货和非法集资，具体到民事罪名，可能包括两种最典型的罪名：非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪。

第三是金融盗窃。许凯表示，有一些空气币的性质可能接近于盗窃项目，“没有什么或者其蓝皮书描述的情况是假的，给出的信息都是为​​了欺骗投资者。项目还没有真正落地。” ，而这种情况可能涉嫌协议盗窃或财务盗窃等刑事责任。”

第四是传销。在多币种的发行和销售过程中，如果同时采用以下三种方式，极有可能构成传销：第一种叫做“拉人头”；二是叫“平酬”；第三个叫做“入场费”。如果三个条件都满足，那就是传销。

综上所述，通过本《通知》，中国政府禁止一切在国内发行用于公共融资的代币，即严格禁止证券代币的发行和融资。目前国内比较活跃的是支付代币或者加密货币，或者是积分、Q币等较早的服务账簿。

许凯表示，就法律渊源而言，《通知》和《公告》两份属于其他规范性文件，是除《中华人民共和国法律法规》明确规定的核心法规以外的一类法规的来源规范。立法法。 ，其在法律体系中的地位是在法律法规之下的。与法规一样，不能设立新的行政许可或新的行政强制措施。

规范性文件的另一个特点是可以被司法审查推翻。因此，这两份文件，从法律性质上理解，可以理解为监管部门根据现行有效的法律法规对比特币和代币发行融资等加密货币作出的解释，是监管部门的解释。现行的法律法规。在特定领域作出的执法解释和执法规范。其依据的法律主要有刑法、证券法、广告法、人民银行法等。

（稿件整理：马宇）

（视频制作：刘洋）